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从公权与私权的辩证关系透视罪犯的权利主张

孙继国


　　开宗明义，法治社会最显著的标志之一，就是任何人的权利与责任是由法律来界定的，包括犯罪分子。在现代法治社会，对私权来说，法无禁止即自由；对公权来说，法无授权即禁止。

　　《中华人民共和国宪法》第一章第五条规定：“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。”第二章规定：“凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”公民权利的建设在发展是一个真正法治国家的基石，长久以来，我国法治化的推动都以法制建设为物质前提，然而法制的根本是在于公民的权利，也即公民法定的权利。罪犯作为一种特殊的社会公民，他们的权利何去何从，文章试从公权与私权的辩证关系透视其权利主张来管中窥豹,浅谈冰山一角。

一、公权与私权的辩证关系

（一）公权的概念及渊源：公权，也叫公权力，公共权力。公权是服务于私权社会，调整私权社会中的关系和矛盾的，公权的拥有者是具有政治权利的公民和这些公民们选举，组织的国家。因为，私权社会中的公民和组织这些事情自己做不好，如社会治安、经济秩序、纠纷仲裁、公共建设和公共福利等一大堆有关公民、组织的公共利益之事。国家就是为公民组织来做这些公共利益之事的，它的权力就是公权，包括立法、司法、治安和管理经济、文化、社会的行政活动。故此监狱（刑事司法）作为国家刑罚执行机关，它刑罚执行的权力也是国家权力的一种，也即是公权力的一种。监狱权力的形成其实质是国家公民让渡形成的而又反作用部分公民（罪犯：本文所谈罪犯仅指正在监狱服刑的罪犯）。与公权相应的是公法，《监狱法》是公法的一种。

（二）私权的概念及渊源：私权，也私权利。私权是公民、企业以及社会组织甚至国家，在自主、平等的社会生活、经济生活中所拥有的财产权和人身权。具体而言，私权包括：公民财产权（物权、债权、健康权、知识产权中的物质收益权），公民的人身权（人格权、身份权等），企业的财产和商誉权等，社会组织的财产权等，国家的国企财产权、国家债权等。所有这些私权各自都是自主、独立的，相互平等地交往，它们共同构成了私权社会。文章所谈私权单纯就罪犯个体而言的。罪犯作为一种特殊形式的公民，他们同样具有财产权、人身权，只不过因受刑罚剥夺其人身自由而导致其权利被限制或不完整、不绝对享有。与私权相对应的是私法，罪犯的权利同样受私法保护的。

（三）公权与私权的辩证关系。从法理上讲凡是法律没有禁止的，公民和私权个体就可以为。国家的组成是公民出让自己的一部分权利，授予管理者用于维护全体公民的福利和社会秩序，这便是公权的由来。公权来自于公众自应为公众利益服务，而每一位公民对公权的尊重自然也就是对他人、对自己私权的尊重。监狱作为国家的刑罚执行机关，它执行的是一种特别的公权。而罪犯就是他行使权力的对象。监狱行使权力的内容前面已谈到它是私权让渡而形成的，这其中也当然包含了罪犯让渡的那部分权利。只不过在这种特殊的关系（刑罚执行）下监狱执行的这部分公权反用于了一部分让渡者（即罪犯）。监狱的性质是国家刑罚执行机关，但从另一种意义上它其实既是一种权力的执行者，又是权利的保护者。故对罪犯来讲，监狱即是刑罚执行者，又是其权利保护者。

二、罪犯权利主张的内容及我国监狱罪犯权利主张现状

（一）罪犯权利主张的内容：基于《宪法》对公民权利的确认，以及《监狱法》等相关法律、法规对服刑人员权利保障的规定，“法律面前人人平等”的法治原则同样适用于保障罪犯未被法律剥夺或限制的权利。从罪犯拥有权利性质划分，罪犯的权利有以下几种：

1、基础性权利：罪犯的基础性权利包括生命权、身体健康权、人格名誉权;财产所有权及婚姻、劳动权利(即按照有关规定获得劳动报酬、享有劳动保护和劳动保险的权利)；受教育权;休息的权利；信仰权；父母子女、家庭财产、债权债务等方面的权利。

2、依法受限的权利：罪犯作为社会公民，也是一个私权独立拥有者，但因受刑罚惩罚，故其有些权力主张是不完整的，是受限的。这其中包括：通信权、会见权、政治权利（剥夺政治权利的除外）。

3、特殊派生权利：罪犯特殊派生的权利是指由于罪犯被追究刑事责任而处于刑事法律关系之中所派生出来的特殊权利。包括申诉权、控告权、检举揭发权，依法获得减刑、假释、监外执行，以及其在服刑过程中针对监狱的狱政管理主张行政奖励考核的权利、申请复议主张，这些都是属于罪犯的权利主张的范围。

从以上我们可以清楚的知道所谓罪犯的权利实际上是公民权的一部分，是除了依法被剥夺政治权利外的不完整公民权。我国《监狱法》里明确规定了罪犯的多种权利，但是由于多方面的原因在监狱的实际操作过程中，对于罪犯的很多权利是没能完全实现的。

（二）我国监狱罪犯权利主张现状。

　　我国监狱在罪犯权利主张方面已经取得了巨大成绩。据有关权威部门的调查结论显示，我国监狱在罪犯权利主张特别是罪犯人身权方面；罪犯教育和文化娱乐权利方面；劳动及劳动保障权利方面；会见、通讯、诉讼等权利方面；在罪犯奖惩及程序合法性等方面；财产权利方面总的发展态势显现出一种不断文明与进步，不断改进与完善，不断人性化与人本化的良好趋势，但同时，笔者结合自已在监狱工作10多年的经历，看到了我国监狱在罪犯权利主张方面的诸多不足：

1、对罪犯权利主张意识认知误区：在谈这个问题前先谈一个小小的案例：XX网讯　光头一直似乎就是监狱服刑人员的标准形象，但记者日前在XX监狱采访时发现，部分服刑人员却留着板寸头。这是XX监狱日前出台的一项人性化管理措施的结果。从强制剃光头到服刑人员留着板寸头，虽只是一个小小的变化，却折射出我国监狱管理的日益人性化。通过这个案例我们不得不深思，为什么罪犯自身的权利，我们执法者仅仅以管理者的角度在一定程度上还给他们本人一点，还美其名曰冠之以“人性化”？反之推理，我们不还给他们就不“人性化”了？目前，我们不少的监狱人民警察、监狱、甚至监狱的管理机关对罪犯权利主张在认知上存在着严重的误区：单纯认为监狱就是以国家暴力机关的名义，惩罚罪犯，让其吃苦受罪。众所周知，监狱对罪犯最大也是唯一的惩罚是剥夺罪犯的人身自由。因此这种认知上的误区直接导致了对罪犯合法权利主张的淡漠或不积极作为。前面提到过监狱以公权的角度来说应是私权（罪犯）的权利保护者。

　　法工作带来具有理念上的指导。另一方面搞理论的不执法，执法的又不懂理论。

（2）罪犯权利主张在实体上的不完整：我国监狱法律体系不完整，在罪犯权利主张上不完整。特别是罪犯权利主张保障的直接法律《监狱法》，一是本身就不够完善，说法很笼统，又没有实施细则；二是《监狱法》已经颁布实施14年了，不适应现代监狱的发展和罪犯权利的保障的需要，罪犯权利主张的内容不完整，主体也不明确。

（3）罪犯权利主张在程序的不完整：既然谈罪犯权利主张，那么权利主张的主体就应该是罪犯，所以在监管执法活动程序上来讲，罪犯作为权利主体他们提出权利主张是排在第一位的，从行刑和受刑的关系，行刑权和受刑权的关系来讲，监狱行使权力与罪犯享有权利两者之间并不是相冲突，他们之间是有内在的逻辑联系的，两者之间是具有派生关系的。

3、罪犯权利主张和监狱行使权力的具体案例，笔者从事监狱工作已10多年，通过自己亲身经历、感悟以及对很多监狱参观学习，就很多管理中出现的典型案例略谈一、二。

（1）罪犯考核：罪犯考核的考核是和罪犯的改造最关键最常态的权利，说它是关键是因为他直接影响到罪犯的刑事奖励，说它最常态是因为罪犯的一切改造活动都可以通过考核来界定。在这里，我不谈考核的形式，因为每个地区每个监狱都因自己具体实际情况有所不同，只要在一定范围内适用相同的考核形式和办法，都可以称之为合理或比较合理的。这里所要谈的是考核的自由载量权和考核的效率。罪犯考核的自由载量权和考核的效率主导者是公权（监狱权力），落脚点是私权（罪犯权利）。我国目前罪犯考核的现状是自由载量权过大，考核效率过低影响公权（监狱行刑权力）的公信度从而损害了私权（罪犯受刑的权利）的具体利益。

（2）罪犯减、假、保：对于一个被剥夺自由的罪犯来说减、假、保是他们最直接的利益了。在这里我就谈两点：一是关于“认罪服法”的认定：很多监狱对罪犯提出申诉作为其“不认罪服法”的表现，这就在一定程度上侵犯了罪犯的“申辩权”。笔者认为对罪犯服刑期间正当行使申诉权应予以保障，只要罪犯履行了服刑义务他就是“认罪服法”，这与他行使“申诉权”是不冲突的。二是关于罪犯减、假、保的提请：在长期习惯思维模式下，对罪犯减、假、保的提请总认为是刑罚执行者的权力，其实这是一个误区，减、假、保的是涉及罪犯的权利怎么由刑罚执行者来主语？减、假、保是法律规定法定条件，应该是罪犯根据自身改造条件去主张（包括减、假、保的种类和期限）。庆幸的是笔者所在的XX监狱，已要求罪犯书面申请减、假、保，目前虽没有实质作用，但至少在程序上是完整的；三是每次减刑后罪犯的奖励清零，既然考核是针对服刑过程并实行累进制考核，那么对他的奖惩也要体现在整个服刑期间，这样才能既调动罪犯的改造积极性，也有利建设保障罪犯权利的长期机制。四是不少监狱把呈报减、假、保在一年中分成批次，把条件压到一定程度一次性处理，造成了工作上的被动，直接影响行刑的效果和威信，间接影响罪犯的利益。笔者认为，罪犯是最有权说自己什么时候获得刑事奖励，因为他们才是实际权利者，所以不管任何时候只要罪犯提出主张且符合刑事奖励要求，行刑机关就应该当然办理，在程序上最好都能实行听证。

（3）罪犯的劳动报酬及劳动保护

　　《监狱法》第七十二条规定：“监狱对参加劳动的罪犯，应当按照有关规定给予报酬并执行国家有关劳动保护的规定”。国家有关劳动保护由此，我们不难看出罪犯劳动报酬是一种权利实现。一方面，罪犯劳动报酬是法律明确规定的参加劳动的罪犯应当获得的回报且是参加劳动的罪犯的法定权利，只要罪犯参加了劳动，就应当获得劳动报酬；另一方面，罪犯劳动报酬是对罪犯劳动权利的完善。但实际上呢？“有关规定”概念模糊，无可操作性，直接导致监狱具体执法活动中绝大部分罪犯没有得到劳动报酬，仅有少数监狱是以奖金的形式象征性给罪犯一部分。在“有关规定”这点是《监狱法》应作出明确的具有可操作性的标准。“劳动保护“应是广义的概念，一方是指罪犯过程的安全防护硬件措施上的保护，二是劳动的保险保护（劳动过程中的意外、伤害等）这点上《监狱法》没有明文规定和细化的操作规定，这就导致了部分监狱在这块的不积极作为。三是《监狱法》第七十三条规定“罪犯在劳动中致伤、致残或者死亡的，由监狱参照国家劳动保险的有关规定处理”。在这里“参照”应改为“按照”，“处理”应改为“办理”。近年监狱陆续退出高危风险行业，这种现状有所好转。
内蒙古自治区包头市人民政府办公厅


包头市人民政府办公厅关于印发包头市苏木乡镇卫生院管理暂行办法的通知

包府办发〔2007〕72号


各旗、县、区人民政府，稀土高新区管委会，市直有关部门、单位，中直、区直有关企事业单位：
　　《包头市苏木乡镇卫生院管理暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○七年四月三日


包头市苏木乡镇卫生院管理暂行办法
　　第一章 总则
　　 第一条 为了规范和加强苏木乡镇卫生院管理，提高医疗卫生服务水平，满足农牧民群众的基本医疗保健需求，促进农村牧区卫生事业发展，根据国家有关法律法规和相关政策规定，结合本市实际，制定本暂行办法。
　　第二条 本暂行办法适用于本市范围内的苏木乡镇卫生院。
第三条 卫生院应当贯彻国家卫生工作方针，落实《中共中央国务院关于进一步加强农村卫生工作的决定》以及自治区和本市相关政策精神，加强职业道德建设，提高服务质量，方便农村牧区患者，提高社会效益和经济效益。
　　第四条 卫生行政部门是卫生院的主管部门，按照法律法规规定的职责加强对卫生院人员、业务、经费的管理，并负责本暂行本法的贯彻实施。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　第二章 机构与人员管理
　　第五条 旗县区人民政府(稀土高新区管委会)应当按照服务半径、服务人口、地理环境、交通条件、工作项目等因素，对卫生院进行合理布局，控制规模，核定编制，按规定落实人员经费和业务经费。
　　卫生院各科室应当按医疗机构管理的有关规定设置。具体设置由卫生院根据医务人员实际资格情况向县级卫生行政部门申报。　
　　第六条 卫生院的卫生专业技术人员应当具备《中华人民共和国执业医师法》规定的相应岗位任职资格。临床医疗服务人员应当具有执业助理医师及其以上资格，其他卫生技术人员应当具有执业助理医师或者注册护士以上资格。
　　严禁使用非卫生技术人员从事诊疗活动。医生、护士必须在卫生行政部门注册并在规定的范围内执业，不得超范围执业。
　　第七条 卫生院工作人员实行全员聘用、竞争上岗、合同制管理。
　　卫生院工作人员的养老保险、基本医疗保险等社会保障待遇纳入社会保险体系统筹管理。
　　第八条 卫生院应当建立按劳取酬、奖惩分明、重实绩、重贡献，向优秀人才和关键岗位倾斜的分配机制和激励机制，结合岗位、任务、业绩进行定酬，严格岗位聘期综合目标责任考核。
　　第九条 卫生院实行院长负责制。县级卫生行政部门应当加强乡镇卫生院院长的选拔和任用管理，院长实行公开选拔行政任命，并实行任期目标责任制。卫生院院长应遵循民主推荐、公开竞争、组织考察的原则产生。院长一般应由医疗卫生技术人员担任。
　　第十条 县级卫生行政部门应当定期对卫生院院长进行管理技能和相关政策的培训，提高卫生院院长的管理水平,加强对乡镇卫生院长的考核和监督。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　第三章 公共卫生管理
　　
　　第十一条 卫生院受县级卫生行政部门委托依法承担辖区内公共卫生管理职能。
　　卫生院必须设置公共卫生服务管理人员，具体负责相关公共卫生服务工作。
　　第十二条 加强疾病预防控制，并按规定做好下列工作：
　　（一）建立规范的预防接种室，按卫生行政部门的要求做好计划免疫和开展免疫接种工作；
　　（二）做好传染病疫情、食物中毒等突发公共卫生事件的报告、登记和处理工作；
　　（三）积极开展传染病、地方病、职业病、慢性非传染性疾病等疾病预防控制工作；
　　（四）做好公共场所、学校等地卫生指导与管理工作；
　　（五）制定健康教育计划，针对重点人群，结合实际开展多种形式的健康教育活动，普及卫生保健知识，促进农村牧区居民良好健康行为的形成；
　　（六）开展老年保健、精神卫生和康复工作。
　　第十三条 加强妇幼保健管理，做好农村牧区孕产妇和儿童的保健工作，提高住院分娩率，改善儿童营养状况。
　　卫生院应当具备处理孕产妇顺产的能力。
　　第十四条 卫生院应当协助县级卫生行政部门，在辖区内开展食品卫生、职业卫生、公共场所卫生、学校卫生和医疗卫生的监督管理工作；协助苏木乡镇人民政府推行新型农村合作医疗的政策宣传、解释和补偿审核等工作。
　　第十五条 卫生院依法对所在乡镇、苏木中村级和个体卫生机构进行管理，并做好下列工作：
　　（一）对村级和个体卫生机构医疗、中蒙医药、预防保健和卫生信息等工作进行技术指导；
　　（二）对村卫生室的财务、业务、药品价格等工作统一管理；
　　（三）定期组织乡村医生学习卫生工作方针政策及新业务、新知识、新技术，布置农村牧区初级卫生保健任务；
　　 （四） 健全对村卫生室和乡村医生的工作考核、奖惩制度，并负责实施。
　　第十六条 对按照区域卫生规划暂不具备条件设置村卫生室的偏远村庄，卫生院应当定期派医务人员提供巡回医疗服务。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　第四章 医疗质量和医疗安全管理
　　
　　第十七条 卫生院应当按照《医疗机构管理条例》《医疗事故处理条例》等法律法规的规定,建立医疗质量管理体系，制定管理方案，明确质量管理目标、工作计划、工作责任和工作措施，不断提高医疗质量。
卫生院院长是医疗质量和医疗安全的第一责任人。
　　第十八条 卫生院坚持患者至上、质量立院、服务立院的宗旨，重视患者的需要和意见，尊重维护患者的知情权、隐私权、选择权，制定患者投诉处理答复制度。
　　第十九条 建立健全以岗位责任制为中心的各项医疗工作规章制度，并严格执行。
　　（一）落实首诊负责、医师查房、疑难病例讨论、危重患者抢救、术前讨论、会诊、死亡病例讨论等医疗质量管理核心制度 ；
　　（二）严格执行诊疗常规、操作规程、抢救常规，配齐常用急救药品、器材，保证基本医疗和抢救工作及时有效进行；
　　（三）严格医疗文书的书写和管理，加强病历保管。
　　第二十条 卫生院应当按照《医院感染管理规范》和《医疗废物管理条例》的规定，严格执行隔离消毒制度，加强供应室、手术室、分娩室、治疗室建设，遵守无菌操作规程，严格消毒、保洁管理；做好一次性医疗用品的处理和污水、污物无害化处理。
　　第二十一条 卫生院应当按照《中华人民共和国药品管理法》的规定，加强对药品的管理。药品保管存放要符合以下要求：
　　（一）采取必要的冷藏、防冻、防潮、防蛀、防鼠等措施；
　　（二）药品摆设要分类有序，做到外用药和内服药分开存放，一药一标签。
　　第二十二条 卫生院要重点加强产科、儿科、急诊急救、传染科、计划生育技术服务等建设，并能够达到以下技术水平：
　　（一）能正确处理常见病、多发病，并能对疑难病症进行恰当的处理与转诊，掌握常见传染病、地方病的防治技术；
　　（二）医护人员应当掌握徒手心肺复苏等常用技术；
　　（三）对辖区内的急诊病例及时应诊（包括出诊）。院内病人能够立即进行抢救，院外病人能够在接到指令后10分钟内出发；
　　（四）能对循环、呼吸、肾功能衰竭、急性中毒和休克及其他一般急危病人作出初步诊断，并进行生命体征的抢救处理，必要时组织好转诊；
　　（五）能完成外科的止血、缝合、包扎、骨折固定等处理；能开展阑尾切除、疝气修补等常见的下腹部手术。
　　第二十三条 卫生院应当采取有力措施，加强对医疗服务全程的安全监督管理，有效防范医疗事故发生，保证医疗安全。制定重大医疗过失行为和医疗事故防范预案，及时报告、分析并依法妥善处理重大医疗过失行为和医疗事故。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　第五章 财务资产管理
　　
　　第二十四条 卫生院应当严格执行《医院财务制度》和《医院会计制度》的规定，建立健全设备、器械、药品、耗材资金使用等管理制度，加强对资产的监督管理，做好财务管理工作，维护财产安全。
任何单位和个人不得随意占用或者抽调卫生院的房产、设备等资产。
　　第二十五条 卫生院的财务管理必须接受县级卫生行政部门的领导和监督，同时接受财政、审计、物价等部门的指导和监督。
　　第二十六条 卫生院业务用房和基本设备，应当按照卫生部《医疗机构基本标准》规定执行。　
卫生院应当加强对设备保管、保养，并定期进行维修，保证工作需要；建立健全设备等固定资产台账，并在县级卫生行政部门备案，万元以上的设备要建立档案。
　　第二十七条 推行县级财务集中核算（实行卫生院收支统筹管理，将卫生院的收入与支出纳入当发卫生行政主管部门的统一管理，卫生院的人员经费、公用经费及发展项目经费等支出，逐步纳入当地卫生行政主管部门综合预算）或卫生院会计集中委派的财务管理制度，提高财务管理水平。
具体实施方案由各旗县区（稀土高新区）财政、卫生部门共同制定。 　　
　　第二十八条 卫生院实行差额预算管理，其经费来源由县级财政核定。对卫生院院长、防保人员、卫生监督人员经费应当全额拨付，其他人员经费按照服务人口核定（人口不足5千人补助100％，5千人至1万人补助80％，1万人以上补助不低于60％，边境、牧区、贫困地区补助提高10％），卫生院职工社保单位承担部分、离退休人员费用及开展公共卫生服务的业务经费应当全额拨付。
　　第二十九条 卫生院应当严格执行国家医疗收费价格政策，实行价格公示制度，公开主要药品、检查及诊疗收费标准，增强收费透明度。
　　第六章 附则
　　第三十条 各旗县区（稀土高新区）可结合本地实际，制定相应的管理细则。
　　第三十一条 本暂行办法自发布之日起实施。