最高人民法院关于认真学习正确适用《中华人民共和国婚姻法》的通知
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最高人民法院关于认真学习正确适用《中华人民共和国婚姻法》的通知
最高人民法院关于认真学习正确适用《中华人民共和国婚姻法》的通知
最高人民法院
法发(2001)9号
各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民
法院生产建设兵团分院：
《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国婚姻法〉的决定》已经第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议于2001年4月28日通过，并自公布之日施行。为了保证《中华人民共和国婚姻法》的统一正确实施，特通知如下：
一、充分认识修改婚姻法的重要意义。婚姻法是关系到每个公民和每个家庭切身利益的一部重要法律。改革开放以来，随着我国社会经济状况、人们思想观念的变化，婚姻家庭关系也出现了一些新情况、新问题。此次修改婚姻法，对于建立平等、和睦、文明的婚姻家庭关系，维护社会安定，促进社会主义精神文明建设和社会进步，将发挥重要的作用。
二、各级人民法院应组织审判人员，特别是民事审判人员认真学习第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国婚姻法〉的决定》。要利用各种形式对审判人员进行业务培训，联系实际，掌握立法精神，正确理解法律规定。
三、自2001年4月28日起，人民法院在审理婚姻纠纷案件时，应一律适用经第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议修改的《中华人民共和国婚姻法》。此前与修改后的《中华人民共和国婚姻法》相悖的法律、法规和司法解释，在审理第一审和第二审婚姻家庭案件中不再适用。
四、最高人民法院将在调查研究的基础上，抓紧起草有关司法解释。各地人民法院在学习和适用修改后的《中华人民共和国婚姻法》的过程中，应当认真总结审判经验，深入调查研究，注意搜集典型案例，遇有法律适用问题，应及时报告我院。
2001年5月10日
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浅析教案的著作权保护问题
朱波尔1, 朱宏涛2
(1．上海大学 知识产权学院 上海 201800，
2．上海大学 知识产权学院 上海 201800)
摘要：随着我国知识产权制度的不断完善和公民的知识产权意识不断提高，曾经在计划经济时代被忽识的教案的知识产权保护问题在今天已引发了法律界和教育界越来越多的关注和思考。本文根据一个鲜活真实的案例，从我国的著作权法的角度出发，采取比较的方法，着重分析和讨论教案的性质、归属等若干问题。
关键词：教案，知识产权，著作权法
一，问题的提出
2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。
一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。
二，教案的属性
1，教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。
2，教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。
三，教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有
1，著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。 如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。
2，职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定 “公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”
根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]
3，教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。
四，学校侵犯的是教案本的物权
1，作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]
2，著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。
3，学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。
结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。
参考资料：
[1] 参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版
[2] 参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页
[3] 参见郑成思著：《版权法》，中国人民大学出版社1997年版，第289页
[4] 参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第41页
[5] 参见刘春田主编：《知识产权法》，中国人民大学出版社2002年版，第18页
国家发展和改革委员会
国家发展改革委关于印发《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》的通知
发改投资[2005]983号
各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团发展改革委(计委)：
为加强对工程咨询专业技术人员的管理，规范工程咨询行为，我委制定了《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》，现印发你们，请按照执行。
特此通知。
附件：《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》
附件：
注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)
第一章 总 则
第一条 为加强对工程咨询专业技术人员的管理，规范工程咨询行为，根据《中华人民共和国行政许可法》、《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》(中华人民共和国国务院令第412号)及国家有关法律法规，制定本办法。
第二条 本办法所称注册咨询工程师(投资)，是指根据《注册咨询工程师(投资)执业资格制度暂行规定》(人发［2001］127号)，合法取得《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)执业资格证书》(以下简称"资格证书")，经注册登记取得《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》的人员。
第三条 凡取得资格证书的人员，须加入且仅能同时加入一个具备工程咨询单位资格的单位，恪守职业道德，且有良好的工作业绩，方可申请注册。
该人员所注册的工程咨询单位为其执业单位。
第四条 注册登记分为初始注册、继续注册、变更注册和注销注册4类情况。
第五条 国家发展和改革委员会(以下简称国家发展改革委)负责注册咨询工程师(投资)的注册登记和管理工作。
第六条 各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团发展改革部门为注册登记初审机构，负责当地注册咨询工程师(投资)的注册申请受理和初审，以及相关的管理工作。
第二章 初始注册
第七条 合法取得资格证书的人员，可在取得资格证书的当年，在国家发展改革委公告的申请受理时间内到初审机构申请初始注册。
第八条 申请人依据其所学专业、工作经历和工程咨询业绩，按《工程咨询单位资格认定办法》(国家发展改革委令第29号)规定的专业划分，进行专业类别注册。最多只能申报两个专业，即一个主专业和一个辅专业。
第九条 申请人需提交的材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)初始注册申请表》；
(二)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)执业资格证书》复印件；
(三)执业单位出具的正在生效的一年以上任用(聘用)证明和申请人的职业道德证明；
(四)执业单位为申请人出具的与其所申请专业相关的工程咨询业绩证明材料(业绩认定标准见附件)。
第十条 未在取得资格证书的当年申请初始注册，但在以后年份申请初始注册的，需提交自取得资格证书第二年开始的国家发展改革委认可的注册咨询工程师(投资)继续教育学时证明。注册咨询工程师(投资)继续教育管理办法另行制定。
第十一条 初审机构受理申请后提出初审意见报国家发展改革委。国家发展改革委组织专家对注册申请进行评审，对评审合格人员进行注册登记，并颁发《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》和注册咨询工程师(投资)执业专用章。
注册咨询工程师(投资)应妥善保管本人的注册证和执业专用章。如有损坏或丢失，须由本人在全国性媒体上声明作废后，方可向初审机构申请补办。
第十二条 有下列情形之一的，不予注册：
(一)不具有完全民事行为能力的；
(二)因在工程咨询工作中有重大过失，受过行政处罚或撤职以上行政处分，且处罚、处分决定之日至申请注册之日不满2年的；受刑事处罚，自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的；因以欺骗、贿赂等不正当手段取得注册而被撤销注册不满3年的；
(三)在申请注册过程中有弄虚作假行为的；
(四)根据有关法律、法规规定，不应给予注册的其他情形。
第十三条 初始注册每年集中办理一次，办理时间由国家发展改革委提前两个月向社会公告。初始注册的有效期为3年。
第三章 继续注册
第十四条 注册有效期满需继续执业的，应在注册期满前提前3个月申请办理继续注册手续。申请人同时要求变更注册的，应先办理变更注册手续。
第十五条 申请继续注册，需提交下列材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)继续注册申请表》；
(二)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》及复印件；
(三)执业单位出具的正在生效的一年以上任用(聘用)证明和职业道德证明材料；
(四)国家发展改革委认可的注册咨询工程师(投资)继续教育学时证明。
第十六条 继续注册申请由初审机构提出初审意见，报国家发展改革委批准，并在申请人注册证上签署继续注册有效期。
第十七条 对有下列情形之一的注册咨询工程师(投资)，不予继续注册：
(一)不接受执业检查或受到第三十二、三十三、三十四条规定的处分尚未期满的；
(二)未能完成规定的继续教育学时的；
(三)在申请继续注册过程中存在弄虚作假行为的；
(四)根据有关法律、法规规定，不应给予继续注册的其他情形。
第十八条 继续注册每年集中办理，有效期为3年。
第四章 变更注册
第十九条 注册咨询工程师(投资)需要变更执业单位或专业，应申请变更注册。
第二十条 申请变更执业单位，需提交下列材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)变更注册申请表(单位变更)》；
(二)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》及复印件；
(三)新执业单位出具的正在生效的一年以上任用(聘用)证明；
(四)申请人与原执业单位的解聘证明。
第二十一条 申请变更专业，需提交下列材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)变更注册申请表(专业变更）》；
(二)执业单位出具的与新申请专业相关的工程咨询业绩证明材料(业绩认定标准见附件一)；
(三)学制在1年以上的与新申请专业相关的专业培训、学历或学位证明；
第二十二条 变更注册申请由初审机构提出初审意见，报国家发展改革委批准。
第二十三条 变更注册，每年最多申请一次。
第五章 注销注册
第二十四条 对有下列情形之一的注册咨询工程师(投资)，应予注销注册：
(一)注册有效期满未获准继续注册的；
(二)死亡或者丧失行为能力；
(三)服刑；
(四)脱离工程咨询单位的；
(五)注册被依法撤销，或者注册证被依法吊销的；
(六)根据有关法律、法规规定，应该注销注册的其他情形。
第二十五条 初审机构根据执业检查情况提出注销处理意见，报国家发展改革委批准。
第二十六条 被注销注册的人员，由国家发展改革委定期公告。
第二十七条 被注销注册的人员，在具备申请注册咨询工程师(投资)初始注册条件后，可以重新申请初始注册。
第六章 注册办理期限
第二十八条 初审机构提出初审意见的期限为20个工作日。国家发展改革委收到初审机构的初审意见后，应在20个工作日内做出决定。不能在20个工作日内做出决定的，经分管领导批准，可延长10个工作日。专家评审时间不计算在许可办理期限之内。
第七章 监督检查和法律责任
第二十九条 国家发展改革委对初审机构负有监督检查责任，及时纠正注册工作中的违法和违规行为。
第三十条 经核实，有下列情形之一的，国家发展改革委做出撤销注册的决定：
(一)初审机构工作人员滥用职权、玩忽职守做出准予注册决定的；
(二)超越法定职权做出准予注册决定的；
(三)违反法定程序做出准予注册决定的；
(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予注册的；
(五)以欺骗、贿赂等不正当手段取得注册的；
(六)依法可以撤销注册的其他情形。
第三十一条 初审机构及其工作人员违反本办法的规定，有下列情形之一的，由国家发展改革委责令改正；情节严重的，国家发展改革委责成有关单位对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分：
(一)对符合法定条件的注册申请不予受理的；
(二)不在办公场所公示依法应当公示的材料的；
(三)在受理、审查、批准注册登记过程中，未向申请人、利害关系人履行告知义务的；
(四)申请人提交的申请材料不齐全、不符合法定形式，不一次告知申请人必须补正的全部内容的；
(五)未依法说明不受理注册申请或者不予注册的理由的。
第三十二条 初审机构工作人员在办理注册登记、实施执业检查过程中，索取或者收受他人财物或者谋取其他利益，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第三十三条 初审机构实施注册登记，有下列情形之一的，由国家发展改革委责令改正，责成有关单位对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)对不符合法定条件的申请人准予注册或者超越法定职权做出准予注册决定的；
(二)对符合法定条件的申请人不予注册或者不在法定期限内做出准予注册决定的；
(三)擅自收取注册登记费用的。
第三十四条 初审机构每年定期对本地区注册咨询工程师(投资)执业情况进行检查，将检查结果在其注册证上做出记录，并报国家发展改革委备案。国家发展改革委对各地区的注册管理工作进行不定期检查。
第三十五条 注册咨询工程师(投资)有下列情形之一者，由国家发展改革委给予警告一年处分：
(一)变更执业单位或专业，不按规定办理变更手续的；
(二)超越规定专业执业的。
第三十六条 注册咨询工程师(投资)有下列情形之一者，由国家发展改革委给予暂停执业一年处分：
(一)在执业中有弄虚作假行为的；
(二)不履行注册咨询工程师(投资)义务而造成不良后果的。
第三十七条 注册咨询工程师(投资)在执业中造成重大损失并负有直接责任的，由国家发展改革委给予吊销注册证并收回执业专用章处分。
第三十八条 未经注册却以注册咨询工程师(投资)名义从事工程咨询活动的人员，当地初审机构应责令其停止活动。
第八章 附 则
第三十九条 注册咨询工程师(投资)注册管理所需费用，列入部门预算，由本级财政预算予以保障，按照批准的预算予以核拨。
第四十条 国家发展改革委指定媒体向社会发布有关注册信息。
第四十一条 本办法由国家发展改革委负责解释。
第四十二条 本办法自颁布之日起30日后施行。
附件：
注册咨询工程师(投资)初始注册业绩认定标准
一、业绩范围
按照管理权限，已经获得相关部门批准的作为主持人或主要参加人完成的发展规划(专题研究报告)、项目建议书(预可行性研究报告)、可行性研究报告、项目申请报告、资金申请报告、项目评估报告、项目后评价报告。
二、业绩数量要求
必须同时满足下列条件中的2个：
1.发展规划(专题研究报告)不少于2项；
2.项目建议书(预可行性研究报告)不少于3项；
3.可行性研究报告、项目申请报告或资金申请报告不少于2项；
4.项目评估报告不少于5项；
5.项目后评价报告不少于5项。
三、业绩证明材料要求
业绩证明材料应包括业绩文本封面和署名页，相关部门批复文件复印件，并加盖执业单位印章。
朱波尔1, 朱宏涛2
(1．上海大学 知识产权学院 上海 201800，
2．上海大学 知识产权学院 上海 201800)
摘要：随着我国知识产权制度的不断完善和公民的知识产权意识不断提高，曾经在计划经济时代被忽识的教案的知识产权保护问题在今天已引发了法律界和教育界越来越多的关注和思考。本文根据一个鲜活真实的案例，从我国的著作权法的角度出发，采取比较的方法，着重分析和讨论教案的性质、归属等若干问题。
关键词：教案，知识产权，著作权法
一，问题的提出
2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。
一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。
二，教案的属性
1，教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。
2，教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。
三，教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有
1，著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。 如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。
2，职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定 “公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”
根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]
3，教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。
四，学校侵犯的是教案本的物权
1，作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]
2，著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。
3，学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。
结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。
参考资料：
[1] 参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版
[2] 参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页
[3] 参见郑成思著：《版权法》，中国人民大学出版社1997年版，第289页
[4] 参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第41页
[5] 参见刘春田主编：《知识产权法》，中国人民大学出版社2002年版，第18页
国家发展改革委关于印发《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》的通知
国家发展改革委关于印发《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》的通知
发改投资[2005]983号
各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团发展改革委(计委)：
为加强对工程咨询专业技术人员的管理，规范工程咨询行为，我委制定了《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》，现印发你们，请按照执行。
特此通知。
附件：《注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)》
附件：
注册咨询工程师(投资)注册管理办法(试行)
第一章 总 则
第一条 为加强对工程咨询专业技术人员的管理，规范工程咨询行为，根据《中华人民共和国行政许可法》、《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》(中华人民共和国国务院令第412号)及国家有关法律法规，制定本办法。
第二条 本办法所称注册咨询工程师(投资)，是指根据《注册咨询工程师(投资)执业资格制度暂行规定》(人发［2001］127号)，合法取得《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)执业资格证书》(以下简称"资格证书")，经注册登记取得《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》的人员。
第三条 凡取得资格证书的人员，须加入且仅能同时加入一个具备工程咨询单位资格的单位，恪守职业道德，且有良好的工作业绩，方可申请注册。
该人员所注册的工程咨询单位为其执业单位。
第四条 注册登记分为初始注册、继续注册、变更注册和注销注册4类情况。
第五条 国家发展和改革委员会(以下简称国家发展改革委)负责注册咨询工程师(投资)的注册登记和管理工作。
第六条 各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团发展改革部门为注册登记初审机构，负责当地注册咨询工程师(投资)的注册申请受理和初审，以及相关的管理工作。
第二章 初始注册
第七条 合法取得资格证书的人员，可在取得资格证书的当年，在国家发展改革委公告的申请受理时间内到初审机构申请初始注册。
第八条 申请人依据其所学专业、工作经历和工程咨询业绩，按《工程咨询单位资格认定办法》(国家发展改革委令第29号)规定的专业划分，进行专业类别注册。最多只能申报两个专业，即一个主专业和一个辅专业。
第九条 申请人需提交的材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)初始注册申请表》；
(二)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)执业资格证书》复印件；
(三)执业单位出具的正在生效的一年以上任用(聘用)证明和申请人的职业道德证明；
(四)执业单位为申请人出具的与其所申请专业相关的工程咨询业绩证明材料(业绩认定标准见附件)。
第十条 未在取得资格证书的当年申请初始注册，但在以后年份申请初始注册的，需提交自取得资格证书第二年开始的国家发展改革委认可的注册咨询工程师(投资)继续教育学时证明。注册咨询工程师(投资)继续教育管理办法另行制定。
第十一条 初审机构受理申请后提出初审意见报国家发展改革委。国家发展改革委组织专家对注册申请进行评审，对评审合格人员进行注册登记，并颁发《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》和注册咨询工程师(投资)执业专用章。
注册咨询工程师(投资)应妥善保管本人的注册证和执业专用章。如有损坏或丢失，须由本人在全国性媒体上声明作废后，方可向初审机构申请补办。
第十二条 有下列情形之一的，不予注册：
(一)不具有完全民事行为能力的；
(二)因在工程咨询工作中有重大过失，受过行政处罚或撤职以上行政处分，且处罚、处分决定之日至申请注册之日不满2年的；受刑事处罚，自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的；因以欺骗、贿赂等不正当手段取得注册而被撤销注册不满3年的；
(三)在申请注册过程中有弄虚作假行为的；
(四)根据有关法律、法规规定，不应给予注册的其他情形。
第十三条 初始注册每年集中办理一次，办理时间由国家发展改革委提前两个月向社会公告。初始注册的有效期为3年。
第三章 继续注册
第十四条 注册有效期满需继续执业的，应在注册期满前提前3个月申请办理继续注册手续。申请人同时要求变更注册的，应先办理变更注册手续。
第十五条 申请继续注册，需提交下列材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)继续注册申请表》；
(二)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》及复印件；
(三)执业单位出具的正在生效的一年以上任用(聘用)证明和职业道德证明材料；
(四)国家发展改革委认可的注册咨询工程师(投资)继续教育学时证明。
第十六条 继续注册申请由初审机构提出初审意见，报国家发展改革委批准，并在申请人注册证上签署继续注册有效期。
第十七条 对有下列情形之一的注册咨询工程师(投资)，不予继续注册：
(一)不接受执业检查或受到第三十二、三十三、三十四条规定的处分尚未期满的；
(二)未能完成规定的继续教育学时的；
(三)在申请继续注册过程中存在弄虚作假行为的；
(四)根据有关法律、法规规定，不应给予继续注册的其他情形。
第十八条 继续注册每年集中办理，有效期为3年。
第四章 变更注册
第十九条 注册咨询工程师(投资)需要变更执业单位或专业，应申请变更注册。
第二十条 申请变更执业单位，需提交下列材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)变更注册申请表(单位变更)》；
(二)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)注册证》及复印件；
(三)新执业单位出具的正在生效的一年以上任用(聘用)证明；
(四)申请人与原执业单位的解聘证明。
第二十一条 申请变更专业，需提交下列材料：
(一)《中华人民共和国注册咨询工程师(投资)变更注册申请表(专业变更）》；
(二)执业单位出具的与新申请专业相关的工程咨询业绩证明材料(业绩认定标准见附件一)；
(三)学制在1年以上的与新申请专业相关的专业培训、学历或学位证明；
第二十二条 变更注册申请由初审机构提出初审意见，报国家发展改革委批准。
第二十三条 变更注册，每年最多申请一次。
第五章 注销注册
第二十四条 对有下列情形之一的注册咨询工程师(投资)，应予注销注册：
(一)注册有效期满未获准继续注册的；
(二)死亡或者丧失行为能力；
(三)服刑；
(四)脱离工程咨询单位的；
(五)注册被依法撤销，或者注册证被依法吊销的；
(六)根据有关法律、法规规定，应该注销注册的其他情形。
第二十五条 初审机构根据执业检查情况提出注销处理意见，报国家发展改革委批准。
第二十六条 被注销注册的人员，由国家发展改革委定期公告。
第二十七条 被注销注册的人员，在具备申请注册咨询工程师(投资)初始注册条件后，可以重新申请初始注册。
第六章 注册办理期限
第二十八条 初审机构提出初审意见的期限为20个工作日。国家发展改革委收到初审机构的初审意见后，应在20个工作日内做出决定。不能在20个工作日内做出决定的，经分管领导批准，可延长10个工作日。专家评审时间不计算在许可办理期限之内。
第七章 监督检查和法律责任
第二十九条 国家发展改革委对初审机构负有监督检查责任，及时纠正注册工作中的违法和违规行为。
第三十条 经核实，有下列情形之一的，国家发展改革委做出撤销注册的决定：
(一)初审机构工作人员滥用职权、玩忽职守做出准予注册决定的；
(二)超越法定职权做出准予注册决定的；
(三)违反法定程序做出准予注册决定的；
(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予注册的；
(五)以欺骗、贿赂等不正当手段取得注册的；
(六)依法可以撤销注册的其他情形。
第三十一条 初审机构及其工作人员违反本办法的规定，有下列情形之一的，由国家发展改革委责令改正；情节严重的，国家发展改革委责成有关单位对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分：
(一)对符合法定条件的注册申请不予受理的；
(二)不在办公场所公示依法应当公示的材料的；
(三)在受理、审查、批准注册登记过程中，未向申请人、利害关系人履行告知义务的；
(四)申请人提交的申请材料不齐全、不符合法定形式，不一次告知申请人必须补正的全部内容的；
(五)未依法说明不受理注册申请或者不予注册的理由的。
第三十二条 初审机构工作人员在办理注册登记、实施执业检查过程中，索取或者收受他人财物或者谋取其他利益，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第三十三条 初审机构实施注册登记，有下列情形之一的，由国家发展改革委责令改正，责成有关单位对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)对不符合法定条件的申请人准予注册或者超越法定职权做出准予注册决定的；
(二)对符合法定条件的申请人不予注册或者不在法定期限内做出准予注册决定的；
(三)擅自收取注册登记费用的。
第三十四条 初审机构每年定期对本地区注册咨询工程师(投资)执业情况进行检查，将检查结果在其注册证上做出记录，并报国家发展改革委备案。国家发展改革委对各地区的注册管理工作进行不定期检查。
第三十五条 注册咨询工程师(投资)有下列情形之一者，由国家发展改革委给予警告一年处分：
(一)变更执业单位或专业，不按规定办理变更手续的；
(二)超越规定专业执业的。
第三十六条 注册咨询工程师(投资)有下列情形之一者，由国家发展改革委给予暂停执业一年处分：
(一)在执业中有弄虚作假行为的；
(二)不履行注册咨询工程师(投资)义务而造成不良后果的。
第三十七条 注册咨询工程师(投资)在执业中造成重大损失并负有直接责任的，由国家发展改革委给予吊销注册证并收回执业专用章处分。
第三十八条 未经注册却以注册咨询工程师(投资)名义从事工程咨询活动的人员，当地初审机构应责令其停止活动。
第八章 附 则
第三十九条 注册咨询工程师(投资)注册管理所需费用，列入部门预算，由本级财政预算予以保障，按照批准的预算予以核拨。
第四十条 国家发展改革委指定媒体向社会发布有关注册信息。
第四十一条 本办法由国家发展改革委负责解释。
第四十二条 本办法自颁布之日起30日后施行。
附件：
注册咨询工程师(投资)初始注册业绩认定标准
一、业绩范围
按照管理权限，已经获得相关部门批准的作为主持人或主要参加人完成的发展规划(专题研究报告)、项目建议书(预可行性研究报告)、可行性研究报告、项目申请报告、资金申请报告、项目评估报告、项目后评价报告。
二、业绩数量要求
必须同时满足下列条件中的2个：
1.发展规划(专题研究报告)不少于2项；
2.项目建议书(预可行性研究报告)不少于3项；
3.可行性研究报告、项目申请报告或资金申请报告不少于2项；
4.项目评估报告不少于5项；
5.项目后评价报告不少于5项。
三、业绩证明材料要求
业绩证明材料应包括业绩文本封面和署名页，相关部门批复文件复印件，并加盖执业单位印章。
